Úvahy k budoucímu vývoji pracovněprávní úpravy

4. ZÁVER Zdá sa, že v zmysle judikatúry Súdneho dvora nič nebráni slovenskému zákono- darcovi nepovažovať rodičovskú dovolenku za skutočný výkon práce pri výpočte pla- tenej dovolenky za kalendárny rok, ako i krátiť ju z toho istého dôvodu. Vo vyššie uvedenom rumunskom i nemeckom prípade však boli obe eventuality posudzované samostatne. Ostáva otázne, či by skúškou správnosti prešla úprava, ktorá sa dvakrát týka tej istej veci. Zamestnanec pod pôsobnosťou Zákonníka práce sa môže ocitnúť v horšej pozícií ako zamestnanec, na ktorého sa bude vzťahovať napr. nemecký právny poriadok. Druhému z nich síce zamestnávateľ môže tiež krátiť dovolenku, ale inak sa čerpanie rodičovskej dovolenky považuje za výkon práce na určenia práva na platenú ročnú dovolenku. Hoci zamestnávateľ v konečnom dôsledku svoje právo nemusí vyu- žiť, potenciálny súbeh môže byť prekážkou aktívneho čerpania rodičovskej dovolenky. Na druhej strane ‚slovenskému‘ zamestnancovi patrí spravidla počas tohto obdobia dávka zo sociálneho poistenia vyplácaná Sociálnou poisťovňou (materské) 22 , alebo štát- na sociálna dávka (rodičovský príspevok) vyplácaná Úradom práce, sociálnych vecí a rodiny 23 , zatiaľ čo v iných štátoch primeraný príjem počas rodičovskej dovolenky nemusí byť vždy aktuálny. Nad rámec analýzy je potrebné uviesť, že využitie tohto inštitútu nie je automa- tické, ale vyžaduje sa právne vyhlásenie adresované druhej zmluvnej strane. To môže byť urobené výslovne, mlčky, alebo konkludentne tak, aby bol zrejmý zámer krátiť dovolenku. Prejav vôle môže zamestnávateľ vykonať pred, počas alebo po skončení rodičovskej dovolenky, ale nie skôr ako zamestnanec oznámi na ňu nástup 24 podľa § 166 ods. 3 ZP 25 . Napriek tomu je z praktického hľadiska vhodné zahrnúť klauzulu o krátení dovolenky už do pracovnej zmluvy prípadne do kolektívnej zmluvy, aby za- mestnanec mohol dopredu počítať s krátením dovolenky. Okrem toho, realizovať toto právo možno iba počas trvania pracovného pomeru a nie po jeho skončení, a to ani v konaní pred súdom. Dôvodom je, že právo na náhradu mzdy za nevyčerpanú dovo- lenku nemožno stotožňovať s právom na platenú ročnú dovolenku a pôjde o aliud. 26

22 Podľa zákona č. 461/2003 Z. z. o sociálnom poistení. 23 Podľa zákona 571/2009 Z. z. o rodičovskom príspevku. 24 9 AZR 362/18, bod 35.

25 § 166 ods. 3 ZP: „ Žena a muž písomne oznámia zamestnávateľovi najmenej jeden mesiac vopred predpokladaný deň nástupu na materskú dovolenku a rodičovskú dovolenku, predpokladaný deň ich prerušenia, skončenia a zmeny týkajúce sa nástupu, prerušenia a skončenia materskej dovolenky a rodičovskej dovolenky.“ 26 Urteil vom 19.5.2015, 9 AZR 725/13, bod 18.

85