SLP 06 (2014)

Právní úprava zaměstnanosti neobsahuje zvláštní úpravu pro případ přeměn za- městnavatelů. 30 Platí tedy obecná úprava. Zaměstnavatel je povinen plnění povinného podílu, včetně způsobů plnění, písemně ohlásit příslušné krajské pobočce Úřadu prá- ce ČR do 15. února následujícího roku. Podle povahy přeměny se tak zaměstnava- tel může v důsledku sloučení či splynutí dostat do postavení zaměstnavatele s více než 25 (přepočtenými) zaměstnanci v pracovním poměru, či naopak může po rozdělení toto postavení ztratit. V souvislosti s přípravou projektu je proto nutno počítat s tím, aby nově vzniklá společnost či nově vzniklé společnosti splňovaly povinný podíl zaměst- naných osob se zdravotním postižením, resp. aby tato společnost či společnosti měly dostatek času pro alternativní formy splnění této povinnosti. Pokud jde o vlastní plnění povinného podílu přímým zaměstnáváním osob se zdra- votním postižením, což je stále nejčastější způsob plnění povinného podílu, 31 pak je nutno konstatovat, že zákon o zaměstnanosti upravuje prostřednictvím povinného po- dílu pozitivní diskriminaci osob se zdravotním postižením. Přes tuto zvláštní právní úpravu však zaměstnavatelé nemohou osobám se zdravotním postižením garantovat absolutní přednost při přijímání do zaměstnání. 32 Nelze je např. upřednostnit v přípa- dě, že nejsou nejvhodnějším kandidátem a splňují pouze minimální předpoklady pro danou práci. 33 Nelze ani přihlížet k existenci jiného diskriminačního znaku (jako je např. manželský stav). 34 Naopak, vlastnosti a schopnosti všech kandidátů (kandidátek) musejí být pečlivě zhodnoceny a posouzeny. V případě, že kvality osoby se zdravotním postižením budou dosahovat vyšší úrovně, nesmí pozitivní akce směřovat v její nepro- spěch. Při posuzování kandidátů tak ve skutečnosti může dostat osoba se zdravotním postižením přednost jen tam, kde buď nejlépe splňuje všechna kritéria, anebo je splňu- je shodně s protikandidátem, tzv. tie-break. 35 Druhým nejčastějším způsobem plnění povinného podílu je náhradní plnění. Odhaduje se, že povinný podíl plní cca. 38,1% zaměstnavatelů tímto způsobem. 36 Atraktivitu tohoto způsobu plnění povinného podílu (spoje především s fenoménem přefakturace) 37 snížila novela zákona o zaměstnanosti, která s účinností od 1. 1. 2012 omezila započitatelnou výši náhradního plnění částkou 36násobku průměrné mzdy ročního fondu pracovní doby té společnosti či toho družstva, které zahájilo činnost v kalendářním roce nejdříve. 30 Ust. § 11 odst. 3 vyhlášky č. 518/2004 Sb., v platném znění, řeší pouze výkon činnosti zaměstnavatele po část kalendářního čtvrtletí. K tomu např. Svěrčinová, E.: Povinný podíl za rok 2013, Práce a mzda 2014, č. 1, str. 11.

31 Tímto způsobem plní cca. 58% zaměstnavatelů. 32 Rozsudek SD EU ve věci C-450/93, Kalanke. 33 Tak rozsudek SD EU ve věci C-407/98, Abrahamsson. 34 Rozsudek SD EU ve věci Briheche, C-319/03.

35 Rozsudek SD EU ve věci C-409/95, Marschall, tzv. klauzule o výjimce. SD EU též akceptoval systém kvót 50% míst na školeních pro méně zastoupené pohlaví ve státní správě (SD EU, věc C-158/97, Badeck). 36 Srov. www.nasepenize.cz (Cit.: 22. 1. 2014). 37 Srov. http://www.nasepenize.cz/postizeni-jako-byznys-firmy-ktere-nic-nevyrabely-a-nevytvarely-zisk-vy- delavaly-10231 (Cit.: 22. 1. 2014).

49