SBORNÍK 66 SVOČ 2016

K písmenu c), tedy public traded company testu , zde se nedomnívám, že pouhý fakt, že je společnost podrobena regulaci práva kapitálových trhů bez dalšího postačí k tomu, aby bylo zabráněno treaty shoppingu . Navíc nadnárodní veřejně obchodované společnosti jsou často obchodovány hned na několika regulovaných trzích, přesunout rezidenci mateřské společnosti není v zásadě komplikované, a tak vzniká riziko, že se mateřská společnost přesune účelově do státu, který má sjednánu nejvýhodnější DTC. A tak zde riziko treaty shoppingu do určité míry vzniká. Domnívám se proto, že zvole- nému benchmarku lépe odpovídá detailní verze ustanovení. To public traded company test rozšiřuje tak, že aby byla společnost označena za kvalifikovanou osobu, tak musí 1) navíc k požadavkům v c) být buď primárně obchodována na burze cenných papírů Smluvního státu, jejímž je rezidentem nebo musí mít ve Smluvním státu, jehož je rezidentem primární místo řízení a kontroly, anebo 2) musí projít obdobou ownership testu , tedy 50% hlasů a hodnoty akcií musí být vlastněno méně než pěti společnostmi, které jsou kvalifikované v části věty 1). Obecně zmíněné vlastnictví může být přímé či nepřímé, ale v případě nepřímého jsou kladeny požadavky rezidentury na každou intermediate company . Pod odstavcem 2 jsou v detailní verzi obsažena i pravidla pro charitativní organizace, důchodové fondy a investiční fondy. Je otázkou, zda se v kontextu České republiky a mezinárodního zdanění jedná o natolik významné subjekty, že je třeba zahrnovat. Nicméně například ve DTC CZ/USA je LOB obsaženo v článku 17 a odstavec 1, písmeno e) se těmito entitami zabývá. Konečně v odstavci e) je obsažen ownership test, bohužel ve zjednodušené verzi není doplněn o base erosion test , což dle mého názoru opět vytváří příležitost pro zneužití smlouvy, zde konkrétně jde o možnost přesunu finančních prostředků pomocí daňově odečitatelných plateb. Tomu může do určité míry zabránit podrobněji rozpracovaná verze, dle ní totiž musí společnost, která není veřejně obchodovaná (v České republice to lze interpretovat jako téměř všechny společnosti s výjimkou těch na Prime marketu PSE) naplnit kumulativně obě větve testu. Ownership test spočívá v tom, že nejméně 50% hlasů a hodnoty podílů je přímo či nepřímo vlastněno kvalifikovanými osobami. Base erosion test pak spočívá v tom, že osobám, které nejsou rezidenty ani jednoho ze smluvních států mohou být předány daňově odečitatelné platby v maximální výši nepřesahující 50% hrubého zisku společnosti. Výjimku tvoří platby v rámci běžného obchodního styku za aplikace arm’s lenght principle.28 Nakonec je třeba dodat, že ustanovené odstavce 2 jsou samoaplikovatelná. 2.1.3 Odstavec 3 – Odvozené výhody Odstavec 3 a odstavec 4 jsou v rámci zjednodušené a detailní verze převráceny, proto je možno se setkat i s pořadím, kde v odstavci 3 je Active business test a v odstavci 4

28 OECD. Preventing the Granting of Treaty Benefits in Inappropriate Circumstances: ACTION 6: 2015 Final Report [online]. 2016, [cit. 2016-03-13], s. 24-35.

465