472 / 610
470
zkoumáván záměr rezidenta. Toto ustanovení ale nečelí jen
treaty shoppingu,
na který
je primárně zacílen LOB, ale míří i na jiné formy zneužití smlouvy – například na
rule
shopping
, tedy na obcházení požadavků, které se nacházejí v jiných článcích. Z tohoto
důvodu je toto pravidlo možné klasifikovat jako GAAR. Především oproti LOB by
toto pravidlo mělo postihnout i některé typy
conduit arrangements
.
Toto pravidlo v zásadě reaguje na situaci, kdy jsou splněny formální požadavky věc-
ného ustanovení, ale poskytnutí benefitu by bylo v rozporu se smyslem a účelem DTC.
Nově je smyslem DTC také zabraňování
tax avoidance
a
evasion
a prevence vzniku
příležitostí pro
treaty shopping.
Dle komentáře je zapotřebí pojem výhoda v tomto kon-
textu vykládat široce, protože zahrnuje jakékoli omezení zdanění, vyloučení dvojího
zdanění etc. Stejně široce je nutno vykládat i pojem uspořádání či transakce – může jít
o jeden krok, či sérii kroků, jejichž právní klasifikace také nemá valný význam, může
jít i o kroky faktické.
37
Jádro celého testu tvoří standart
One of the principle purpose
. Výhoda totiž může být
odepřena už jen proto, že jeden z více podstatných účelů transakce byl zisk výhody.
Samotná motivace určité transakce je totiž považována za nezávadnou v případě, že
je neoddělitelně svázána s hlavní obchodní činností a motiv zisku daňové výhody by
sám o sobě ani v kombinaci s dalšími neměl možnost ovlivnit rozhodnutí o transakci.
Zajímavé také je, že k odmítnutí poskytnutí benefitu postačí odůvodněný závěr zalo-
žený na objektivní analýze všech relevantních faktů a okolností, není tedy bezpodmí-
nečně nutné sehnat usvědčující důkaz. Nicméně neměly by být zaměňovány situace,
kdy je zisk výhody jedním z podstatných účelů transakce a kdy je zisk výhody jedním
z následků transakce.
38
Z pohledu zvoleného benchmarku je nutno dodat, že PPT pokrývá i ty zneužívající
struktury, které splní objektivní kritéria LOB testů. V souvislosti s tím je nutné kon-
statovat, že odmítnutí poskytnutí výhod v případech, kdy je smlouva zneužita chrání
zdanění ve státě zdroje. Opět ale musím dodat, že za předpokladu, že by každá výhoda,
kterou rezidenti uplatní, tímto testem měla být přezkoumávána, tak pravděpodobně
dojde k zahlcení kapacit příslušného orgánu.
37
Ibid, s. 56
38
OECD.
Preventing the Granting of Treaty Benefits in Inappropriate Circumstances: ACTION 6: 2015 Final
Report
[online]. 2016, [cit. 2016-03-13], s. 56-58.