SBORNÍK 66 SVOČ 2016

466

Derivative benefits

. Vzhledem k tomu, že se v této práci řídím primárně pořadím zjed-

nodušené verze, tak nyní uvádím odvozené výhody:

„Rezident Smluvního státu, který není kvalifikovanou osobou je nicméně oprávněn k vý-

hodám, které by mu byly jinak přiřknuty touto Smlouvou v souvislosti s položkou příjmu,

pokud osoby, které jsou equivalent beneficiaries vlastní více než 75% podílu rezidenta.“

Smysl tohoto ustanovení spočívá v tom, že rozšiřuje oprávnění k výhodám také

na rezidenty, jejichž vlastníci jsou

equivalent beneficiaries

, tedy ti, kteří by stejnou vý-

hodu vzhledem k položce příjmu získali, pokud by příjem plynul přímo jim. Jak už

bylo uvedeno výše, tak toto ustanovení má význam především pro členské státy EU,

a to v oblasti částečně harmonizovaných přímých daní. Toto ustanovení v zásadě ben-

chmark neohrožuje, pokud by výhoda (například omezení práva na srážkovou daň

z dividend) byla tak jako tak konečným vlastníkům poskytnuta. V čem nebezpečí spa-

třit lze, tak opět v možnosti manipulace přes snižování daňového základu, i zde bych se

proto přiklonil k detailnější verzi, které je obohacena o

base erosion

test.

2.1.4 Odstavec 4 – Aktivní provádění obchodní činnosti

Odstavec 4 obsahuje takzvaný

Active business test

, který umožňuje rezidentovi, který

nedosáhl postavení kvalifikované osoby v odstavci dva, dosáhnout vzhledem k jednot-

livým položkám svého příjmu přiznání benefitů. Zjednodušené znění tohoto odstavce

navrhuje OECD takto:

„a) Rezident Smluvního státu, který není kvalifikovanou osobou a není oprávněn

k získání výhod dle odstavce 3 …, bude nicméně k této výhodě oprávněn, pokud

vykonává obchodní činnost v prvně zmíněném Smluvním státu(…) a pokud je

položka příjmu odvozena ve spojení s nebo vedlejší k této obchodní činnosti.

b) Pokud rezident Smluvního státu odvozuje položku příjmu od obchodní činnosti vy-

konávané tímto rezidentem v druhém Smluvním státu nebo odvozuje položku pří-

jmu pocházející z druhého Smluvního státu ze souvisejícího podnikání rezidenta,

podmínky stanovené v odstavci a) budou považovány za splněné vzhledem k této

položce příjmu pouze pokud je obchodní činnost vykonávaná v prvně zmíněném

státu podstatná… To zda je obchodní činnost podstatná bude určeno na základě

všech faktů a okolností.

c) Pro účely tohoto odstavce obchodní činnost vykonávaná osobní společnosti, ve které

je osoba partnerem a obchodní činnost je vykonávána se souvisejícím podnikáním

osoby je považována za prováděnou touto osobou.

Znění tohoto odstavce umožňuje poskytnout výhodu subjektu, který vykonává

ve státu rezidence aktivní obchodní činnost. Tato výhoda je poskytnuta vzhledem

k příjmu ze státu zdroje, který je odvozen, tedy získán v souvislosti či na základě ob-

Ibid, s. 42.

OECD.

Preventing the Granting of Treaty Benefits in Inappropriate Circumstances: ACTION 6: 2015 Final

Report

[online]. 2016, [cit. 2016-03-13], s. 36.