467 / 610
465
K písmenu c), tedy public
traded company testu
, zde se nedomnívám, že pouhý
fakt, že je společnost podrobena regulaci práva kapitálových trhů bez dalšího postačí
k tomu, aby bylo zabráněno
treaty shoppingu
. Navíc nadnárodní veřejně obchodované
společnosti jsou často obchodovány hned na několika regulovaných trzích, přesunout
rezidenci mateřské společnosti není v zásadě komplikované, a tak vzniká riziko, že se
mateřská společnost přesune účelově do státu, který má sjednánu nejvýhodnější DTC.
A tak zde riziko
treaty shoppingu
do určité míry vzniká. Domnívám se proto, že zvole-
nému benchmarku lépe odpovídá detailní verze ustanovení. To
public traded company
test
rozšiřuje tak, že aby byla společnost označena za kvalifikovanou osobu, tak musí
1) navíc k požadavkům v c) být buď primárně obchodována na burze cenných papírů
Smluvního státu, jejímž je rezidentem nebo musí mít ve Smluvním státu, jehož je
rezidentem primární místo řízení a kontroly, anebo 2) musí projít obdobou
ownership
testu
, tedy 50% hlasů a hodnoty akcií musí být vlastněno méně než pěti společnostmi,
které jsou kvalifikované v části věty 1).
Obecně zmíněné vlastnictví může být přímé či nepřímé, ale v případě nepřímého
jsou kladeny požadavky rezidentury na každou
intermediate company
. Pod odstavcem
2 jsou v detailní verzi obsažena i pravidla pro charitativní organizace, důchodové fondy
a investiční fondy. Je otázkou, zda se v kontextu České republiky a mezinárodního
zdanění jedná o natolik významné subjekty, že je třeba zahrnovat. Nicméně například
ve DTC CZ/USA je LOB obsaženo v článku 17 a odstavec 1, písmeno e) se těmito
entitami zabývá.
Konečně v odstavci e) je obsažen
ownership
test, bohužel ve zjednodušené verzi není
doplněn o
base erosion test
, což dle mého názoru opět vytváří příležitost pro zneužití
smlouvy, zde konkrétně jde o možnost přesunu finančních prostředků pomocí daňově
odečitatelných plateb. Tomu může do určité míry zabránit podrobněji rozpracovaná
verze, dle ní totiž musí společnost, která není veřejně obchodovaná (v České republice
to lze interpretovat jako téměř všechny společnosti s výjimkou těch na
Prime marketu
PSE) naplnit kumulativně obě větve testu.
Ownership
test
spočívá v tom, že nejméně
50% hlasů a hodnoty podílů je přímo či nepřímo vlastněno kvalifikovanými osobami.
Base erosion test
pak spočívá v tom, že osobám, které nejsou rezidenty ani jednoho
ze smluvních států mohou být předány daňově odečitatelné platby v maximální výši
nepřesahující 50% hrubého zisku společnosti. Výjimku tvoří platby v rámci běžného
obchodního styku za aplikace
arm’s lenght principle.28
Nakonec je třeba dodat, že ustanovené odstavce 2 jsou samoaplikovatelná.
2.1.3 Odstavec 3 – Odvozené výhody
Odstavec 3 a odstavec 4 jsou v rámci zjednodušené a detailní verze převráceny, proto
je možno se setkat i s pořadím, kde v odstavci 3 je
Active business test
a v odstavci 4
28
OECD.
Preventing the Granting of Treaty Benefits in Inappropriate Circumstances: ACTION 6: 2015 Final
Report
[online]. 2016, [cit. 2016-03-13], s. 24-35.