462 / 610
460
te circumstances“
, protože zpráva tyto dva pojmy pravidelně zaměňuje.
10
De Broeho
argumentace není ale zcela přesvědčivá, protože pouhý odkaz na zaměňování dvou
pojmů není dostatečný. Domnívám se, že přesvědčivější definice zneužívání smlouvy
je využívání znění ustanovení smlouvy v rozporu s cílem a účelem, za kterým je DTC
uzavřena. Zpráva totiž na takové jednání také zaměřuje svoji pozornost (viz dále).
Zpráva rozděluje
treaty abuse
na dva druhy situací. První z nich je případ, kdy se
subjekt pokouší obejít limity (aplikační požadavky) určité DTC a druhý, kdy se sub-
jekt snaží obejít ustanovení národního práva pomocí DTC.
11
Základní odlišnost obou
situací spočívá tedy v objektu.
První situace se skládá v zásadě ze dvou technik. První z nich je
treaty shopping
, kte-
rému se zpráva dominantně věnuje a na který je zaměřena i tato práce. Druhým z nich
je
rule shopping.
Treaty shopping
je možno definovat jako techniku, kdy se subjekt snaží na sebe ne-
oprávněně aplikovat DTC zpravidla tím, že modifikuje svoje současné postavení tak,
aby naplnil základní aplikační požadavek DTC, který je uveden v článku 1 MDTC
– tedy, že DTC se užije na osoby, které jsou rezidenty jednoho nebo obou smluv-
ních států. Tedy subjekt, který původně není rezidentem ani jednoho smluvního státu
strukturuje svoji organizaci tak, aby nepřímo získal benefity plynoucí z této DTC –
například skrze
conduit company.
12,13
Rule shopping
je technika, která se užívá, pokud už subjekt základní požadavek rezi-
dentury splňuje. Některé benefity, které DTC poskytuje jsou však podmíněny napl-
něním dalších požadavků.
Rule shopping
tedy spočívá v obcházení těchto požadavků
a získávání výhodnějších benefitů v rámci jedné DTC.
14
V druhé situaci se subjekt pokouší obejít ustanovení národního práva (
domestic tax
avoidance)
, proto jí dle zprávy nelze čelit pouze pomocí ustanovení DTC. Na tuto
druhou situaci tak zpráva obecně reaguje pomocí
saving clause,
departure taxes
a dal-
šími ustanoveními
15
, nicméně touto situací jako takovou se tato práce blíže nezabývá.
Někteří autoři uvádějí, že využívání DTC k zisku přímo nedostupných benefitů
je v zásadě legální, pokud to není zakázáno ustanoveními DTC nebo mezinárodním
10
DE BROE, Luc. BEPS Action 6: Tax Treaty Abuse [article].
Intertax
[online]. 2015,
43
(2), s. 124 [cit.
2016-03-14].
11
OECD.
Preventing the Granting of Treaty Benefits in Inappropriate Circumstances: ACTION 6: 2015 Final
Report
[online]. 2016, [cit. 2016-03-13], s. 17.
12
Účelově založené společnosti, které zde aplikační požadavek splňují a je možno skrze ně dosáhnout na
benefity, které DTC poskytuje.
13
OECD.
Preventing the Granting of Treaty Benefits in Inappropriate Circumstances: ACTION 6: 2015 Final
Report
[online]. 2016, [cit. 2016-03-13], s. 17.
14
OECD.
Preventing the Granting of Treaty Benefits in Inappropriate Circumstances: ACTION 6: 2015 Final
Report
[online]. 2016, [cit. 2016-03-13], s 69.
15
OECD.
Preventing the Granting of Treaty Benefits in Inappropriate Circumstances: ACTION 6: 2015 Final
Report
[online]. 2016, [cit. 2016-03-13], s. 78-90.