172 / 220
170
Rozhodčí pravidla UNCITRAL i ICSID neupravují aplikaci principu důvěrnosti
(
confidentiality
). Pravidla UNCITRAL uvádějí, že jednání probíhá za zavřenými dveř-
mi.
339
ICSID pravidla zase rozhodčímu tribunálu neumožňují, aby sám určil, že jed-
nání bude veřejné. Pravidla UNCITRAL zakazují zveřejnit finální nález bez souhlasu
obou stran sporu, což naopak ICSID vyžaduje, a to přímo po rozhodčím panelu, aby
se zveřejnil odůvodnění (v rozsahu relevantní právní věty) nálezu.
340
Na přelomu tohoto však dochází k tlaku ze strany odborné i široké veřejnosti, kte-
rá považuje výběr rozhodů, jednání panelů a zejména chybějící institucionální rámec
pro účast veřejnosti (alespoň jako pozorovatele) na probíhajících investičních sporech
za zcela alarmující, podrývající legitimitu celého investičního systému NAFTA.
341
Co
se také ukazuje jako podstatné, je změna pohledu arbitrážních tribunálů na neveřej-
nost a důvěrnost. Artikulace těchto názorů je doprovázena také i některými v té době
probíhajícími spory před investičními panely NAFTA. Bylo patrné, že v různých ju-
risdikcích může být odlišný pohled na důvěrnost v rozhodčím řízení, nicméně oblast
investiční arbitráže je od obchodní arbitráže specifická. Předně je v investičním sporu
přítomen veřejný zájem hostitelského státu.
Uvedená pobouření objevující se jak v médiích, tak v odborných článcích následo-
vala dva důležité spory v rámci NAFTA, které se ve svých nálezech dotkly právě otázky
transparentnosti. Prvním sporem byl případ
Loewen Group, Inc. v. United States
, který
se uskutečnil v roce 1999.
342
V rozhodčí tribunál tomto případě uvedl, že obecná
povinnost důvěrnosti v rozhodčím řízení, jehož se jako strana sporu účastní stát, by
mohla ohrozit přístup veřejnosti k věcem veřejného zájmu, informovanosti vztahující
se k vládě a veřejným věcem obecně.
V roce 2000 byl v rámci NAFTA řešen spor
Metalclad Corp. v. United Mexican
States
.
343
Spor vznikl na základě žaloby společnosti Metalclad Corporation, která po-
stavila v Mexiku továrnu na zpracování toxického odpadu, ale neobdržela místní po-
volení k provozu. Rozhodčí panel se věnoval transparentnosti jako předběžné otázce,
339
Srov. United Nations Commission on International Trade Law (UNCITRAL), G.A. Res. 31/98, Rule
25.4, U.N. GAOR, 31st Sess., Supp. No. 17, U.N. Doc. A/31/17 (Dec. 1976), obdobně řeší pravidla
UNCITRAL 2010.
340
Srov.
Facility Rules
, 109, čl. 39 odst. 2, s. 61; International Centre for Settlement of Investment Disputes
(ICSID) čl. 32 odst. 2, text dostupný na,
http://www.worldbank.org/icsid/basicdoc/basicdoc.htm(14. duben 2013).
341
Srov. DePalma,
NAFTA’s Powerful Little Secret,
N.Y. TIMES, Mar. 11, 2001, § 3, at 1). Anthony
DePalma,
NAFTA ‘s Powerful Little Secret,
N.Y., TIMES, Mar. 11, 2001, § 3, at 1 (“The lack of a tra-
ditional appeal process, transparency and legally, binding precedent, along with the wide scope of what
can be challenged under the free-trade, investment rules, have made many people wary in all three
nations.”); Editorial,
The Secret Trade, Courts,
N.Y. TIMES, Sept. 27, 2004, at A26 (
“[T]he arbitration
process .
.
. is often one-sided, favoring well-heeled corporations over poor countries, and must be made fairer
than it is today. ,Unlike trials, arbitrations take place in secret. There is no room in the process to hear people
who, might be hurt .... There is no appeal
.”).
342
Srov.
Loewen Group, Inc. v. United States
, ICSID Case No. ARB (AF)/98/3, Decision (Sept. 28, 1999).
343
Srov.
Metalclad Corp. v. United Mexican States
, ICSID Case No. ARB (AF)/97/1, Award 13 (Aug. 30, 2000).